Le 8 novembre 2022, la Commission de Surveillance du Secteur Financier (CSSF) a publié une déclaration concernant les contrôles LAB/CFT appliqués pour la prévention des infractions fiscales.

Suite à la loi du 23 décembre 2016, l’infraction de blanchiment a été étendue à la fraude fiscale aggravée et à l’escroquerie fiscale. Par conséquent, les professionnels doivent considérer les délits fiscaux dans le cadre de leurs obligations de diligence raisonnable et de leurs obligations professionnelles en matière de lutte contre le blanchiment de capitaux et le financement du terrorisme (LBC/FT).

La CSSF a mené les  » Inspections sur place de l’OPC  » de novembre à décembre 2021 sur la prévention des infractions fiscales et a conclu que les mesures d’atténuation mises en place par les entités inspectées étaient satisfaisantes.

The main weaknesses identified by the CSSF during its inspection were:

• Les évaluations des risques ne couvrent pas toujours les aspects de la circulaire CSSF 20/744 (la « circulaire 20/744 »), qui fournit des orientations et de nouveaux indicateurs sur la fraude et l’évasion fiscales aggravées à prendre en compte dans l’évaluation des risques et les mesures d’atténuation des risques ;
• L’approche fondée sur les risques du plan de surveillance de la conformité ou du plan d’audit interne ne couvre pas entièrement l’infraction fiscale. La CSSF a souligné que les gestionnaires de fonds d’investissement (les  » GFI « ) doivent concevoir des mesures spécifiques d’atténuation des risques qui intègrent les infractions fiscales et qui incluent proportionnellement tous les indicateurs pertinents spécifiques à la fiscalité détaillés dans la circulaire CSSF 17/650 modifiée par la circulaire 20/744 ; et
• Le manque de surveillance de la part des GFI en ce qui concerne le calcul de la taxe d’abonnement déléguée. La CSSF préconise que les GFI mentionnent leurs obligations en matière de conformité fiscale dans leur procédure et effectuent un suivi adéquat lorsque cette activité est déléguée à des tiers.

La CSSF a également souligné les meilleures pratiques des GFI, à savoir (i) l’exécution, la documentation et l’approbation d’une diligence fiscale raisonnable par les organes directeurs des GFI avant d’effectuer des investissements complexes et (ii) le signalement et l’approbation par l’organe directeur des GFI des évaluations des risques relatives à la circulaire 20/744.

N’hésitez pas à contacter notre équipe de gestion des investissements si vous avez besoin de notre aide concernant votre processus de LBC_CFT.

La CSSF a publié le 17 novembre 2022 une communication relative au lancement d’un modèle de prospectus standardisé pour OPCVM (le « Prospectus Modèle Standardisé« ), à utiliser lors de la demande d’autorisation d’un nouvel OPCVM.

L’objectif du modèle standardisé de prospectus est de faciliter la rédaction du document d’émission du fonds pour un projet de lancement d’OPCVM et de permettre à la CSSF d’effectuer un examen plus aisé de la demande d’autorisation.

L’utilisation du Prospectus Modèle Standardisé est prévue pour la constitution de tout OPC qui remplit cumulativement les quatre conditions suivantes :

• un OPCVM soumis à la partie I de la loi du 17 décembre 2010 concernant les organismes de placement collectif ;
• un OPCVM à constituer sous la forme d’une société d’investissement à capital variable (SICAV) ;
• un OPCVM à gérer par une société de gestion domiciliée au Luxembourg ou par une société de gestion domiciliée dans un autre Etat membre de l’UE en vertu de la libre prestation de services sur une base transfrontalière ; et
• un OPCVM à compartiments multiples de complexité faible à moyenne.

Le modèle de prospectus standardisé ne doit pas être considéré comme une exigence réglementaire ni comme une garantie d’approbation. En effet, le modèle de prospectus standardisé est destiné à servir de guide et de bonne pratique pour réduire le temps de traitement global. Par conséquent, le processus d’approbation (c’est-à-dire la soumission de la demande, l’échange de commentaires et la décision d’approbation) ne sera pas différent.

Ce document est mis à disposition avec des informations de nature générale. Il peut être nécessaire de l’adapter au contexte, aux circonstances et aux spécificités d’un projet de fonds et/ou de compartiment.

N’hésitez pas à contacter notre équipe de gestion des investissements concernant la rédaction du document d’émission de votre futur OPCVM.

Le 18 octobre 2022, la CSSF a publié une clarification concernant les entités éligibles pour l’ouverture de comptes espèces concernant les fonds d’investissement alternatifs ( » FIA « ).

La CSSF indique que, sur base de ses observations, certains FIA, notamment ceux ayant désigné comme dépositaire unique un dépositaire professionnel d’actifs autres que des instruments financiers (le  » PDAOFI « ), tel que défini à l’article 26-1 de la loi du 5 avril 1993 relative au secteur financier, telle que modifiée, utilisent ou ont l’intention d’utiliser, aux fins de la tenue de leurs comptes espèces, les services de :

• Un établissement de monnaie électronique (l' »IME ») au sens de la loi du 10 novembre 2009 relative aux services de paiement (la « loi sur les services de paiement« ). L’IME est défini comme une personne morale qui a reçu l’agrément des autorités compétentes d’un Etat membre en vertu du titre II de la directive 2009/110/CE pour émettre de la monnaie électronique. Au Luxembourg, il s’agit de toute personne morale qui a reçu l’autorisation d’émettre de la monnaie électronique en vertu de la loi sur les services de paiement ; ou
• un établissement de paiement (l' »IP ») au sens de la loi sur les services de paiement, c’est-à-dire les personnes morales ou les personnes qui ont reçu l’autorisation, en vertu des articles 7 et 22 de la loi sur les services de paiement, de fournir et d’exécuter des services de paiement.

En conséquence de ce qui précède, la CSSF rappelle que toutes les liquidités d’un fonds alternatif doivent être comptabilisées sur des comptes espèces ouverts (i) au nom du fonds alternatif, (ii) au nom de son gestionnaire de fonds alternatif (le « gestionnaire ») agissant pour le compte du fonds alternatif, ou (iii) au nom du dépositaire agissant pour le compte du fonds alternatif auprès d’une entité telle que spécifiée à l’article 19(7) de la loi du 12 juillet 2013 (la « loi AIFM »). En particulier, conformément au point 18 de la circulaire 18/697, un PDAOIF agissant en tant que dépositaire doit s’assurer de la désignation d’une ou plusieurs entités auprès desquelles toutes les liquidités du FIA doivent être comptabilisées sur des comptes de trésorerie.

L’article 19(7) de la Loi AIFM, l’article 86(a) du Règlement Délégué (UE) 231/2013 de la Commission et l’article 18(1) (a), (b) et (c) de la Directive 2006/73/CE prévoient que les seules entités éligibles (les « Entités Eligibles« ) qualifiées pour la détention de comptes en espèces aux fins du fonctionnement des fonds alternatifs sont :

1. une banque centrale ;
2. un établissement de crédit agréé conformément à la directive 2000/12/CE ; et
3. une banque agréée par un pays tiers.

Par conséquent, les FIA pour lesquels un IME ou un IP a été désigné pour tenir un compte de trésorerie doivent, dès que possible et au plus tard le 30 juin 2023 :

1. désigner un dépositaire au sens de l’article 19, paragraphe 3, point i), de la loi AIFM ; et
2. désigner une entité éligible concernant les comptes de trésorerie de ce fonds alternatif.

La CSSF interdit la création de nouveaux compartiments de fonds alternatifs pour lesquels une entité éligible ne détient pas actuellement de comptes espèces. Tout nouveau FIA doit s’assurer qu’une Entité Eligible détiendra les comptes espèces.

N’hésitez pas à contacter notre équipe de gestion des investissements concernant l’achèvement de la qualification de votre dépositaire.

Le 19 octobre 2022, les négociateurs du Conseil et du Parlement européen sont parvenus à un accord provisoire sur une révision du règlement sur les fonds européens d’investissement à long terme (ELTIF). Les modifications visent à rendre le cadre plus attractif pour les gestionnaires d’actifs et surtout les investisseurs de détail pour un cadre de fonds qui a jusqu’à présent eu du mal à s’imposer.

Le 25 novembre 2021, la Commission de l’UE a présenté son paquet sur l’Union des marchés de capitaux, y compris la proposition de modification du règlement (UE) 2015/760 du 29 avril 2015 sur les fonds européens d’investissement à long terme (la « Proposition« ). Le Conseil a adopté sa position sur la proposition le 24 mai 2022. Les négociations avec le Parlement européen pour parvenir à un accord sur une version finale du texte ont débuté le 14 septembre 2022 et ont abouti à l’accord provisoire du 19 octobre 2022.

L’objectif du Conseil et du Parlement européen est de rendre les ELTIF plus attractifs et de faciliter les investissements dans ces fonds. L’une des principales priorités du Conseil est désormais reflétée dans le texte, à savoir une refonte du cadre des ELTIF qui permettra de canaliser davantage de financements vers les petites et moyennes entreprises (les  » PME « ) et les projets à long terme pour aider à réaliser la transition numérique. Les PME représentent 99 % de toutes les entreprises de l’UE. En outre, les ELTIF peuvent contribuer au financement de la transition écologique, entre autres. Ainsi, les ELTIF peuvent être un moyen important de financer des projets à long terme tels que les infrastructures de transport, la production ou la distribution d’énergie durable.

Les co-législateurs ont l’intention de surmonter plusieurs limitations du côté de l’offre et de la demande, telles que les contraintes du processus de distribution et les règles d’investissement strictes. Ils ont notamment clarifié la définition des actifs et des investissements éligibles, la composition du portefeuille et les exigences de diversification, les conditions d’emprunt et de prêt de liquidités et d’autres règles pour les fonds, y compris les aspects de durabilité. La proposition comprend également des règles visant à faciliter l’investissement des investisseurs particuliers dans les ELTIF tout en assurant une forte protection des investisseurs.

N’hésitez pas à contacter notre équipe de gestion des investissements pour toute question, conseil ou problème concernant les ELTIFs et le futur régime ELTIF.

Introduction

La CSSF a publié le 20 septembre 2022 la FAQ CSSF – Distribution transfrontalière de fonds – GUIDANCE ON MARKETING COMMUNICATIONS (la « FAQ CBDF« ). La FAQ CBDF apporte davantage de clarté sur les attentes de la CSSF en matière de surveillance concernant l’application du règlement (UE) 2019/1156 du Parlement européen et du Conseil du 20 juin 2019 visant à faciliter la distribution transfrontalière des organismes de placement collectif (le  » règlement CBDF « ) et les lignes directrices de l’ESMA sur la communication marketing (ESMA34-45-1272) (les  » lignes directrices ESMA « ). En particulier, la FAQ CBDF traite des communications commerciales mentionnées à la section 1 des lignes directrices de l’ESMA et à l’article 4 du règlement CBDF (les « CM« ).

À titre indicatif, l’article 4 du règlement CBDF exige que les MC soient identifiables et décrivent les risques et les avantages liés à l’achat de parts ou d’actions du fonds de manière également visible. En outre, toutes les informations incluses dans les MC doivent être justes, claires et non trompeuses. Si un FIA publie un prospectus conformément au règlement (UE) 2017/1129 du Parlement européen et du Conseil relatif au prospectus à publier en cas d’offre au public de valeurs mobilières ou en vue de l’admission de valeurs mobilières à la négociation sur un marché réglementé, tel que modifié (communément appelé le « règlement sur les prospectus »), ses MC ne doivent pas contredire ou diminuer l’importance des informations contenues dans le prospectus, mais doivent indiquer qu’un prospectus existe et fournir des hyperliens vers celui-ci ou une adresse internet.

Q.1 Quelles sont les entités luxembourgeoises qui entrent dans le champ d’application de l’article 4 du règlement CBDF ? 

Les gestionnaires suivants sont dans le champ d’application de l’article 4 du règlement CBDF et des lignes directrices de l’ESMA concernant les fonds qu’ils gèrent :

• les sociétés de gestion de droit luxembourgeois soumises au chapitre 15 de la loi du 17 décembre 2010 relative aux organismes de placement collectif, telle que modifiée de temps à autre ( » Loi de 2010 « ) ;
• les sociétés de gestion de droit luxembourgeois soumises à l’article 125-2 du chapitre 16 de la Loi de 2010 ;
• les sociétés d’investissement qui n’ont pas désigné une société de gestion au sens de l’article 27 de la Loi de 2010 ;
• les gestionnaires de fonds d’investissement alternatifs agréés en vertu du chapitre 2 de la loi du 12 juillet 2013 relative aux gestionnaires de fonds d’investissement alternatifs, telle que modifiée de temps à autre ( » Loi de 2013 « ) ;
• les fonds d’investissement alternatifs gérés en interne (« FIA ») au sens de l’article 4, paragraphe 1, point b), de la loi de 2013 ;
• les gestionnaires de fonds de capital-risque européens qualifiés (« EuVECA ») au sens du règlement (UE) n° 345/2013 ;
• les gestionnaires de fonds européens d’entrepreneuriat social qualifiés (« EuSEF ») au sens du règlement (UE) n° 346/2013 (tous ensemble dénommés les « OIF« ).

Toutefois, l’article 4 du règlement CBDF ne s’applique pas aux GFI lorsqu’ils agissent en tant que distributeurs ou intermédiaires pour des fonds qu’ils ne gèrent pas, bien qu’ils puissent être impactés par cet article (voir Q.3 ci-dessous).

Q.2 Quels fonds entrent dans le champ d’application de l’article 4 du règlement CBDF ?

Les documents commerciaux adressés aux investisseurs ou aux investisseurs potentiels de fonds réglementés et non réglementés gérés par un GFI entrent dans le champ d’application, ainsi que les documents commerciaux adressés aux investisseurs ou aux investisseurs potentiels de fonds luxembourgeois et non luxembourgeois gérés sur une base nationale, respectivement transfrontalière, par un GFI.

Par conséquent, tous les OPCVM et les fonds alternatifs, y compris lorsqu’ils sont constitués en tant qu’EuVECA, EuSEF, fonds européens d’investissement à long terme (les « ELTIF« )1 et fonds du marché monétaire (les « MMF« )2 gérés par un GIF, entrent dans le champ d’application de l’article 4 du règlement CBDF.

En revanche, les MC adressés à des investisseurs ou des investisseurs potentiels qui ne sont pas résidents de l’Espace économique européen ne relèvent pas du champ d’application de l’article 4 du règlement CBDF.

Q.3 Les distributeurs ou intermédiaires impliqués dans la distribution des fonds gérés par l’IFM sont-ils concernés par l’article 4 du règlement CBDF ?

« Les gestionnaires de fonds sont responsables du respect de l’article 4 du règlement CBDF, indépendamment de l’entité qui commercialise effectivement le fonds et de la relation qu’elle entretient avec le distributeur tiers (qu’elle soit contractuelle ou non) « 3. 

Q.4 Les MC en relation avec un fonds de l’UE luxembourgeois ou non luxembourgeois qui est géré par un GFI luxembourgeois et distribué uniquement au Luxembourg relèvent-ils du champ d’application de l’article 4 du règlement CBDF ?

Oui. L’article 4 du règlement CBDF ne limite pas le champ d’application aux fonds qui ont été uniquement notifiés pour une distribution sur une base transfrontalière mais inclut également les fonds qui sont distribués au Luxembourg.

Q.5 Les MCs ciblant les investisseurs professionnels entrent-ils dans le champ d’application de l’article 4 du règlement CBDF ?

Oui, les MC adressés à tous les types d’investisseurs ou d’investisseurs potentiels d’OPCVM et de fonds alternatifs, y compris lorsqu’ils sont constitués en tant qu’EuVECA, EuSEF, ELTIF et MMF, entrent dans le champ d’application.

Q.6 Quel type d’information doit être fourni à la CSSF sur demande ?

Il n’y a pas de reporting périodique à la CSSF en ce qui concerne les MCs. 

Les GFI entrant dans le champ d’application de la circulaire CSSF 22/795 du 31 janvier 2022 relative à l’application des lignes directrices de l’AEMF (la « Circulaire 22/795« ) doivent, à partir du 16 septembre 2022, être prêts à fournir les informations suivantes concernant les MC utilisés en relation avec les fonds qu’ils gèrent :

• types de MC utilisés ;
• le(s) pays de diffusion des MC (Espace économique européen uniquement) ; et
• les investisseurs ciblés.

En outre, à compter du 1er avril 2023, les GFI entrant dans le champ d’application de la circulaire 22/795 doivent être en mesure de relier les informations susmentionnées à leur(s) fonds (respectivement compartiments) concernés et d’identifier si le MC comporte des informations en matière d’ESG dans le cadre de l’application de l’article 13 du règlement (UE) 2019/2088 du Parlement européen et du Conseil du 27 novembre 2019 concernant les informations relatives au développement durable dans le secteur des services financiers, tel que modifié (communément appelé « SFDR »), et du briefing de supervision de l’ESMA sur les risques et les divulgations en matière de durabilité dans le domaine de la gestion des investissements (ESMA34-45-1427).

L’administration de l’enregistrement, des domaines et de la TVA (« AED« ) a sous sa surveillance la lutte contre le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme (« AML/CFT« ) les fonds d’investissement alternatifs luxembourgeois étant des véhicules financiers non réglementés et non supervisés par une autre autorité de surveillance luxembourgeoise (« AIFs non réglementés« ).

A cet égard, l’AED a récemment ajouté une section spécifique sur son site web concernant ces fonds alternatifs non réglementés (https://pfi.public.lu/fr/blanchiment/questionnaire/vehicules-financiers-non-reglementes/fia.html). En effet, l’AED demande aux fonds alternatifs non réglementés de compléter et de déposer :

(i) un formulaire d’identification concernant (a) la personne responsable du contrôle du respect des obligations en matière de LBC/FT au niveau hiérarchique approprié (en français,  » responsable du contrôle du respect des obligations  » ou  » RC « ) et (b) le responsable du respect des obligations professionnelles en matière de LBC/FT (en français, « responsable du respect des obligations » ou « RR« ) (le « formulaire RR/RC« ) (https://pfi.public.lu/fr/blanchiment/questionnaire/vehicules-financiers-non-reglementes/fia/rr-rc-identification.html) ; et

(ii) un Questionnaire annuel LAB/CFT couvrant l’exercice 2021 (le « Questionnaire« ) (https://pfi.public.lu/fr/blanchiment/questionnaire/vehicules-financiers-non-reglementes/fia/aml-cft-questionnaire.html).

Afin de remplir correctement le formulaire RR/RC et le Questionnaire, l’AED a publié des questions fréquemment posées et des documents d’orientation sur son site web.

Certains fonds alternatifs non réglementés ont reçu une communication de l’AED leur demandant de remplir et de déposer le formulaire RR/RC et le questionnaire pour le 12 novembre 2022 au plus tard. Si vous n’avez pas reçu une telle communication, il est recommandé d’anticiper la demande de l’AED et, par conséquent, de préparer le formulaire RR/RC et le questionnaire ensemble et de soumettre ces documents à l’avance à l’AED. En outre, le formulaire RR/RC doit être transmis à la DGVE sans délai dans les situations suivantes :

• Nomination initiale du RC et/ou RR du fonds alternatif non réglementé ; et
• Changement du RR et/ou RC du fonds alternatif non réglementé.

A titre de rappel général, tous les fonds d’investissement luxembourgeois et les gestionnaires de fonds d’investissement luxembourgeois doivent établir un cadre de gouvernance AML_CFT (politique AML_CFT, évaluation des risques, nomination du RR/RC, etc.)

N’hésitez pas à contacter notre équipe de gestion des investissements concernant le remplissage du Questionnaire et du Formulaire RR/RC ou pour toute autre question à ce sujet.